CFIUS实施FIRRMA最终规则的关键要点

02/14/2020

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2020年1月13日，美国财政部发布了两项最终规则，以便于美国外国投资委员会（CFIUS）实施2018年8月13日颁布的《外国投资风险评估现代化法案》（FIRRMA）。最终规则通过了大部分2019年9月17日公布的拟议规则，但作出了多处重要的解释和修改。正如我们此前所分析的，FIRRMA的颁布导致两部规则的制定，以将CFIUS管辖权扩大到覆盖（i）涉及关键技术、关键基础设施和个人敏感数据的特定非控制性投资，及（ii）某些房地产交易。最终规则于2020年1月17日在《联邦公报》上公布并将于2020年2月13日生效（“生效日期”），但存在下述一项例外情况。我们预计美国财政部不久将另行公布一份有关申请费用的规则。

最终规则包含CFIUS试点项目，预计未来还将发生变化

最终规则包含了扩大CFIUS管辖权的试点项目，即涵盖外国人士对生产、设计、测试、制造或开发关键技术的特定美国业务的非控制性投资；这其中，关键技术是指在一个或多个试点项目行业中所使用的，或者由在该等试点项目行业中的美国业务所设计的技术（试点项目）。然而，美国财政部表示将颁布新规则修订试点项目。新规则将强制性申报的标准变为以出口管制许可要求为基础，而非以《北美行业分类系统》（NAICS）代码为基础。该拟定修改将为不确定其所属NAICS代码的企业带来更多明确性。

最终规则还豁免了试点项目下某些交易的强制申报要求；其中最重要的是，对仅仅因为涉及符合美国ENC许可例外的关键技术而被纳入试点项目范围的公司提供了豁免。该许可豁免适用于许多因加密而受到管控的物项。最终规则的例外明确了公司将不会仅由于开发广泛商用加密产品（或其他不太敏感的加密产品）被归为试点项目项下的业务。另一重大例外则适用于由美国人士排他地管理或最终控制的投资基金。

“例外国”的短名单和“例外投资者”范围的扩展

拟议规则提出了FIRRMA项下CFIUS管辖权的一项例外，即“例外投资者”。“例外投资者”通常为某些被确定为“例外国”的国家的国民、实体以及政府。符合例外投资者资格的外国人士在进行非控制性投资的时候将不会受到CFIUS的管辖。相应地，CFIUS对例外投资者下列非控制性投资不具有管辖权：（i）房地产交易；及（ii）生产、设计、测试、制造或开发一项或多项关键技术；拥有、运营、制造、供应或服务于关键基础设施；或者持有或收集可能被用于威胁美国国家安全的活动的美国公民敏感个人数据的美国业务。

最终规则提供了核准的例外国的初步名单。正如所料，名单范围十分有限，将包含澳大利、加拿大和英国。CFIUS根据以上国家同美国强大的情报共享和国防工业基地一体化情况来确定名单。最终规则提及CFIUS有意将例外国名单限制在明显狭窄范围内，且在未来可能扩大名单范围。

名单自生效日期起生效；但为保留某国的例外国资格或将其增加至名单上，CFIUS必须在生效日期之后两年内查明确定该国分析外国投资的国家安全风险和与美国协调的程序。

最终规则对例外投资者定义的修订内容如下表所示。
 

	拟议规则	最终规则
董事会成员或观察员必须来自里外国或美国	全部	75%
来自例外国的单一股东所持有的股权门槛	5%	10%* *最终规则明确，在计算本节项下单一股东所持有的权益时，（i）相互关联的，（ii）有一致行动安排的，或（iii）为同一国家的国家政府或地方政府或受其控制的所有实体应累计计算。
美国或例外国股东所持有的最低所有权份额	90%	80%

 
“主要经营场所”的新定义

最终规则中还包含一项临时规则，即以新的“神经中心”理论来定义“主要经营场所”。主要经营场所通常指“一家实体的管理层指导、控制或协调该实体活动的主要地点，或若是一家投资基金，则是该基金的普通合伙人、管理合伙人或类似人员，或该等人员的代表指导、控制或协调进行主要活动和投资的地点。”

然而，临时规则也规定如果一家实体声称其在美国有主要经营场所，但在其最新提交给美国政府、美国地方政府或外国政府的文件或呈件（提交给CFIUS的文件除外）中有不同表述，那么CFIUS通常将适用在此类文件或呈件中所表述的地点。

在未来30天，美国财政部将向公众征求“主要经营场所”定义的意见。我们预计最终规则对主要经营场所的定义将有助于明确离岸注册基金是否仍满足成为美国实体的要求。

对房地产交易相关规则的修改
最终规则还包含了对拟议规则中有关扩大CFIUS针对某些房地产交易管辖权的多处细微修订。最重要的是，最终规则中“房地产例外投资者”和“房地产例外国”定义条款的修改与对“例外投资者”和“例外国”定义条款所作出的修改是一致的。

最后，最终规则通过取消援引NACIS代码，而改为将例外适用于“仅用于向公众零售消费商品或服务”的房地产租赁和特许经营，从而将房地产例外的范围扩大至涵盖零售贸易、住宿或餐饮服务商店。